淺談上市公司資訊披露與商業秘密保護之平衡論文
淺談上市公司資訊披露與商業秘密保護之平衡論文
摘要：上市公司的資訊披露與商業秘密保護，對於保護公司的中小股東、大眾投資者以及公司的利益來說，都是非常重要的，但在實踐 中兩者又不可避免地發生衝突。因此，如何平衡兩者之間的利益衝突，就顯得尤為重要。本文試圖透過對這一問題的分析，找到兩者之間的平 衡點，並對完善我國上市公司資訊披露進行探索。
關鍵詞：上市公司 資訊披露 商業秘密保護 資訊披露 澄清豁免
上市公司的資訊披露與商業秘密保護，對於保護公司的中小股東、大眾投資者以及公司的利益來說都是非常重要的，兩者缺一不可。
但在實踐中兩者又會不可避免地發生衝突：公司資訊披露制度以維護公司股東(特別是中小股東)及相關者利益為核心，而保守公司商業 秘密則是以保護公司利益為首要宗旨。如果任由這種衝突的存在和發展將會損害上市公司的經營熱情和經濟效益，同時也將加大證券監督管理 機構的監管和推行公司資訊報告制度的難度，最終對證券市場的發展產生不利的影響。
因此，透過平衡兩者之間的利益衝突，尋找兩者之間的平衡點，對我國上市公司資訊披露制度的完善有極為重要的理論價值和現實意義。
一、上市公司資訊披露和商業秘密保護平衡之必要性
上市公司資訊披露和商業秘密保護屬於兩個不同的法律範疇，上市公司資訊披露主要 由證券法予以規制，而商業秘密保護制度則屬於反不正當競爭法的範疇。證券法以"公開、公正、公平"為原則，以保護廣大投資者的利益為宗 旨，反不正當競爭法則透過打擊不正當競爭，營造有序、合法的競爭環境，維護企業的利益。商業秘密保護制度更是以"保密"為理念，維護企 業的競爭優勢。上市公司資訊披露側重於對資訊的"公開"，而商業秘密保護制度恰好相反，側重於對資訊的"保密"。前者保護證券投資者的利 益，後者保護公司的利益;前者限制商事主體自治權，後者保護商事主體自治權，兩者的衝突顯而易見。而兩者在法律理念上的衝突又必然會 導致在實踐中的衝突--為了維護廣大投資者利益，人們希望透過立法來強制上市公司全面、及時地公開資訊;但為了維護上市公司的利益，人們又希望透過立法來加強對商業秘密的保護。我們不難發現，法律在對兩種權利給予保護的時候，陷入了一個兩難的境地。因此，如何協調上 市公司資訊披露與商業秘密保護之間的衝突就是一個需要探討的重要問題。而在實踐中，上市公司資訊披露和商業秘密保護之間的衝突也是經 常發生。因此，透過研究找到兩者之間的平衡點具有非常重要的現實意義。
二、上市公司資訊披露和商業秘密保護平衡之可能性
1、上市公司資訊披露和商業秘密保護在價值取向上具有統一性。
無論是證券法還是反不正當競爭法，不論是上市公司資訊披露抑或商業秘密保護，都遵循公平原則。平等是市場經濟的特徵，市場主體只 有擁有平等的參與權，是實現市場機制的正常運轉的前提。表現在證券市場，一方面要求在證券的發行和交易中，發行人、投資者、投資銀行和其他中介機構等各類市場參與者之間法律地位平等。另一方面就是要求同類市場主體之間的平等，特別要確保中小投資者的知情權，禁止各 種證券欺詐、市場操縱和內幕交易行為。同樣，在反不正當競爭領域，對商業秘密的保護也是出於對公平的考慮，如果法律對不勞而獲、投機 取巧、非法竊取他人商業秘密的行為聽之任之，這無疑違背了公平原則。
2、上市公司資訊披露和商業秘密保護的最終目的具有統一性。
設定商業秘密保護制度的目的是為了保護企業的經濟利益不受損失，而企業上市籌資，投資者在購買上市公司股權後即成為該公司的股東 ，其利益本身是與公司的經濟利益息息相關的。只有在公司保守商業秘密，賺取了更大利潤的情況下，中、小股東才能獲得股票上的'紅利分配。雖然商業秘密保護的立法宗旨是為了保護上市公司自身的合法權益，但由於投資者是上市公司的股東，因此保護上市公司自身的利益最終還 是對投資者利益保護。總體而言，兩者屬於一個事物的兩個方面，其最終目的都是為了維護投資者利益和資本市場秩序。
三、上市公司資訊披露和商業秘密保護平衡的對策
(一)科學界定上市公司資訊披露與商業秘密保護的內容
完善上市公司資訊披露制度的首要問題就是要透過立法明確上市公司資訊披露與商業秘密保護各自的內容，以更好地在實踐中保護上市公司的商業秘密，維護上市公司和股 東的利益。當然，在加強商業秘密保護力度的同時，也不能任意擴大商業秘密的範圍，把握好資訊披露和商業秘密保護兩者之間的度，否則就會矯枉過正，造成上市公司隨意拿應當披露的資訊屬商業秘密做藉口，不履行其應盡的資訊披露義務。
(二)對上市公司資訊披露的內容予以區別對待
目前我國對上市公司資訊披露的規定幾乎均為強制性的，這種立法模式導致了法律規範過於僵化、缺乏靈活性，造成了上市公司缺少尋求保護涉及商業秘密的資訊披露豁免的依據和途徑。因此，可以考慮將上市公司資訊披露的內容 分為強制性披露資訊，必要性披露資訊和自願性披露資訊，並在資訊披露時予以區別對待。透過對上市公司資訊披露的內容予以區別對待，可 以增強法律規範在實踐中的可操作性，有利於上市公司資訊披露與商業秘密保護之間衝突的平衡。
(三)建立上市公司資訊披露豁免澄清制度
上市公司資訊披露豁免澄清制度是為了解決資訊及時性原則造成的與商業秘密保護的衝突而產生的。資訊披露豁免澄清的意義正在於，它有助於"將市場噪音限制在一個可控制的範圍內，同時避免因發行人對謠言和猜測保持沉默而使沉默本身成為重大資訊。"目前，我國證券法律法規中目前並沒有規定對該制度作出規定，所以應該儘快建立起我國的上市公司資訊披露豁免澄清制度，以更好更完善地保護上市公司的商業秘密。
(四)明確因涉及商業秘密而申請資訊披露豁免的舉證責任
歸屬實踐中，上市公司隨意拿應當披露的資訊屬商業秘密做藉口，推卸資訊披露責任的不在少數;證券監督管理機構在調查過程中，往往處於被動取證狀態，既耗費調查成本，也難以獲取有效資訊。證券監督管理機構應化被動為主動，對於允許選擇自願披露的資訊範圍之外的所有資訊都要求向其報告，不得以商業秘密為理由不予報告，不予報告的均給予警告或者處罰;而對於因涉及商業秘密而申請豁免披露的資訊，上市公司承擔證明責任，同理，在民事裁判中，證明責任也歸屬於上市公司。承擔 舉證責任的明確，符合商業秘密的權利屬性，符合價值平衡的要求，也有利於證券監督管理機構掌握監管的主動權，有利於民事裁判的順利進行。
四、結語
法律對於利益關係的協調以及利益衝突的平衡，一般透過制度設計加以實現，上市公司資訊披露與商業秘密的保護實質上反映了兩種不同利益主體之間的利益衝突，在對我國上市公司資訊披露制度的完善中，我們對此應該加以關注和研究，併力圖予以解決。因為要想使投資者的 利益得到切實保護，資訊披露制度的完善勢在必行，而我國立法對此的規定顯得過於粗簡，不夠詳細，需要進一步的重視和加強。
參考文獻：
[1]葉林：《公司法研究》，中國人民大學出版社2008年版。
[2]張民安：《公司法上的利益平衡》，北京大學出版社，2003年版。
[3]孔祥俊：《商業秘密保護法原理》，中國法制出版社，1999年版。