正當防衛認定的六大苛刻限制

　　中國司法實踐中，對於“正當防衛”是否成立是從最為狹義的角度來把握，而且過於絕對。如不法侵害的發生不能因防衛人不當行為引起，防衛人必須無路可退才能反擊，不能攜帶自衛器械防範，“夜入人家”的盜賊只要沒開始姦淫擄掠、戶主就不能殺傷之等等等。這種處理方式直接壓縮了正當防衛在司法中適用的空間。下面是小編為專門您整理好的：。

　　一：只要自衛者在糾紛起因或糾紛升級上具有責任，就算“相互鬥毆”而非“正當防衛”

　　中國司法實踐中，常因“自衛者是否對不法侵害起因有責任”來判定是否正當防衛。如被告的自衛者在糾紛起因或糾紛升級上具有責任，那麼則認定為“相互鬥毆”，對於被自衛者傷害的不法侵害人則加以“具有過錯或重大過錯”的評價，對被告人從輕處罰以在量刑上尋找平衡，如此的結果，就是大批有關口角、賭債追索等的案件，本是正當防衛，卻被認為是鬥毆。只有完全清純無辜的受侵害人才會被認定是在進行正當防衛。而“起因有責任是否阻卻防衛權”的道理，其實早就在日本最高裁判所對“自招侵害”的判詞中被論述清楚：“被告人基於自身的不正行為引起了侵害。侵害人的攻擊是由被告人的不正行為所引起的，並在其之後的相接近場所所發生的一系列的一體性事態……當被告人起初引起侵害的行為並非違法時，或所引起的侵害明顯超越先行不正的程度，仍舊保留有成立正當防衛的可能性””

　　二：只要能對不法侵害選擇“退避不予還手”卻不躲避，就被認為主觀上有鬥毆故意，“無路可退”時的自衛才算正當防衛

　　正當防衛本是民眾遭遇不法侵害時應勇於行使、積極行使的一種權利，在可以防衛也可躲避的情況下，進行防衛，並不該影響對於防衛行為合法性的認定。正當防衛不同於緊急避險，它是基於“‘正’沒有必要向‘不正’讓步”的法律精神、有關“正對不正”的法律制度。但中國司法實務中區分相互鬥毆與自我防衛的一大標準是“能躲避則不防衛”要求。在很多案件中，法院對是否正當防衛堅持“能躲避則不防衛要求”：如果自衛者對不法侵害有所預見，並能夠選擇閃避卻不躲避，案件的發生就被認為是自衛者而非侵害者選擇的結果，自衛者的行為就被認定主觀上有“你要打就來打”的鬥毆故意。總結了有教材意義的案例的論文《正當防衛：指導性案例以及研析》中，也明確闡述區分防衛意圖與鬥毆意圖的標準是“退避不予還手”、區分正當防衛與互相鬥毆的標準是“無路可退”。

　　三：只要自衛者隨身攜帶並使用了自衛器械，即使不有意針對和傷害某一特定人，也算“主觀上有傷害對方的惡意”

　　攜帶自衛器械是一種防範措施，針對的並非正在進行的不法侵害，而只是可能發生的不法侵害。攜帶自衛器械的防範措施是否發生結果取決於其是否遭受不法侵害，如果沒有不法侵害的發生，則準備的器械不會派上用場。如果不是有意針對和傷害某一特定人，就不該算有犯罪意圖。但既然中國司法實踐要求“能躲避就不防衛”，那麼常備自衛器械自然是“預見險境、能避卻不避”，也是“主觀上有傷害對方的惡意”了。《正當防衛：指導性案例以及研析》對“備械自衛”的評價是：“行為是為了逞能，目的在於顯示自己不懼怕對方，甚至故意侵害他人的人身權利，是一種有目的的直接故意犯罪行為，主觀上具有犯罪目的。”

　　四：只要自衛者殺傷了侵害者，就難脫“防衛過當”以至“故意殺人”的罪名

　　中國刑法第20條第3款有言：“對正在進行行凶、殺人、搶劫、強姦、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，採取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衛過當，不負刑事責任。”很多學者還曾杞人憂天此法條會被濫用。但在司法實務中，只要自衛者的防衛行為造成侵害者死亡，就脫不了“防衛過當”甚或“故意殺人”的罪名。因為法院對實施自衛的被告常寄厚望，總會要求他們面對突如其來的侵犯行為時，立即對該侵犯行為的強度做出不超出法律界限的精確判斷，同時並進行與該強度相適應的防衛行為，防衛程度必須精準地與接受的侵害有等同效果。例如2008年的瀋陽擦鞋匠邱福生，在面臨一個能身中數刀不倒的壯漢手持菜刀砍來時，奪下菜刀後不能砍死施暴者，否則就是防衛過當。

　　五：只要為了殺人、搶劫、強姦、綁架侵入住宅的凶徒還沒開始殺搶姦淫，戶主的防衛程度就不能危及凶徒性命，否則反而是戶主難脫“故意傷害”等罪名

　　西方國家有“城堡原則”，房屋居住者有權使用致命武器保護在住所中居住的人。因使用致命武器導致入侵者死亡不需承擔法律責任。中國古代也有“夜無故入人家，主家登時殺死者，勿論”的條款。但在中國當代，雖有刑法第20條第3款的“對正在進行行凶、殺人、搶劫、強姦、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”自衛時殺傷免責的“特殊防衛權”，但如果凶徒為了殺人、搶劫、強姦、綁架侵入住宅，戶主卻不能對他有所殺傷，否則也難脫“故意傷害”以至“故意殺人”的罪名。因為在中國的司法實踐中，對於為入室強姦、搶劫等而侵入他人住宅的行為，“侵入私宅”只算暴力犯罪預備而非實踐，所以戶主就只可以針對其非法侵入住宅的實行行為進行正當防衛，不能對不法侵害人的強姦、搶劫等預備行為實施防衛。

　　六：只要有形式表現為打鬥的案件，就以“鬥毆”告破結案移送公訴機關，檢察院與法院頂多以“被害人有過錯或重大過錯”輕判自衛者以求平衡。

　　按重慶市檢察院第五分院研究室幹部楊毅偉2012年的文章所述，“正當防衛”在中國的窘境，與司法技術限制不無關係。司法體系內偵查工作以“破案”為核心，而衡量破案的主要標準則是“誰幹的”、“捉獲犯罪嫌疑人”，因此一起形式表現為打鬥的案件發生，偵查機關往往能夠迅速“告破”，既缺乏動力去查清全案事實以準確定性，同時也因司法資源不足、基層警察法律素養尚不夠高的現實因素約束，以“相互鬥毆”結案移送公訴機關，既經濟又高效。而當案件移送審查起訴或審判後，檢查院和法院一般很少會否定偵查機關“相互鬥毆”的定性。通行的做法是以“相互鬥毆”否定“自我防衛”，再以“被害人有過錯或重大過錯”給防衛人減輕處罰以求量刑的均衡。